Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Залог долей в уставном капитале ООО». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
По договору купли-продажи доли в уставном капитале участник общества с ограниченной ответственностью обязуется передать принадлежащую ему долю в уставном капитале в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять и уплатить за нее определенную договором денежную сумму (цену).
Особенности передачи права собственности
Владельцем общества с ограниченной ответственностью может быть одно лицо или несколько учредителей.
Продажа доли совладельцем ООО существенно отличается от сделки с единственным участником:
- В обоих случаях решение принимает сам собственник, однако соучредителей при этом необходимо поставить в известность.
- Единственный владелец может сразу продавать компанию третьим лицам. При наличии соучредителей преимущественное право на реализуемую долю в ООО переходит другим участникам общества.
- Если фирма принадлежит одному человеку, то он может изменять цену в зависимости от спроса по своему желанию. Для совладельцев устанавливается минимальный порог стоимости доли, который может повышаться во время торга.
Описанные выше действия должны быть зафиксированы в уставе общества, который составляется на первом собрании учредителей.
Специфика займов под залог
Главным преимуществом залоговых займов является снижение рисков кредитора, так как требования кредитора, подкрепленные залогом, удовлетворяются приоритетно за счет залогового имущества. Потому при банкротстве заемщика кредиты с залогом имеют большие шансы на возврат по сравнению с другими займами. Соответственно, кредиторы предлагают заемщикам более выгодные условия кредитования под залог: более крупные суммы и низкие проценты.
При этом собственник в большинстве случаев продолжает пользоваться залоговым имуществом, и теряет права на него только в случае взыскания данного имущества в счет покрытия долговых обязательств. Если же долговые обязательства исполняются исправно, после погашения долга залог прекращается. Однако на заемщике лежит ответственность за сохранение объекта залога.
В качестве залогового имущества может выступать любой объект собственности заемщика, включая имущественные права. Одной из разновидностей имущества, которая может использоваться в качестве залога, является доля уставного капитала в ООО.
По закладываемому ооо:
- Устав со всеми действующими изменениями.
- Свидетельство о государственной регистрации (ОГРН)/лист записи о создании юридического лица.
- Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН),
- Решения (протоколы, приказы) о назначении руководителя, главного бухгалтера, совета директоров и т.д. (если назначены и предусмотрены уставом).
- Выписка из списка участников Общества, с указанием ФИО всех участников, данных о размере долей принадлежащих участникам и сведения об оплате этих долей.
- Справка за подписью генерального директора о том, что предприятие не является стратегически важным и не принимает участия в обеспечении обороны и безопасности Российской Федерации, а также отчуждение доли в уставном капитале не требует согласия органов Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации.
Если сторона по сделке – иностранное юридическое лицо:
– Документы, подтверждающие правоспособность юридического лица и полномочия лица, подписывающего договор (Устав, Сертификаты о регистрации, о директорах, об акционерах, об адресе, выписка из торгового реестра, решение о назначении руководителя, доверенность, решение участников/акционеров о продаже доли уставного капитала (крупная сделка) и т.д. в зависимости от страны инкорпорации). Документы должны быть легализованы, переведены на русский язык, а подпись переводчика нотариально удостоверена.
Например, для юридических лиц – нерезидентов, страной инкорпорации которых является Республика Кипр, список документов следующий:
- Меморандум и статьи (Устав),
- Сертификат о регистрации,
- Сертификат об адресе,
- Сертификат об акционерах (участниках),
- Сертификат о директорах,
- Incumbency (не старше 6 месяцев),
- Доверенность на представителя с соответствующими полномочиями (апостилированная и с переводом, удостоверенным нотариально),
- Паспорт представителя,
- Резолюция участников (акционеров) об одобрении крупной сделки или справка от директора о том, что сделка не является для Компании крупной.
Оригиналы привозятся на сделку в день подписания договора, копии могут быть направлены по электронной почте для подготовки договора.
В случае если договор залога доли заключен вопреки установленному в уставе ООО запрету, следует учитывать позицию судов, полагающих, что устав ООО не является тем правовым актом, несоответствие которому влечет в силу ст. 168 ГК РФ ничтожность сделки .
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2010 N 09АП-4831/2010-ГК.
Таким образом, при наличии уставного запрета залог доли может быть оспорен только согласно ст. 174 ГК РФ как сделка, совершенная с превышением полномочий. При этом формулировка данной нормы предполагает необходимость доказывания факта, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.
Пленум ВАС РФ разъяснил, что по общему правилу правом на предъявление иска в порядке ст. 174 ГК РФ в подобных случаях наделено само ООО и лишь в случаях, прямо указанных в законе, иск могут предъявить иные лица (в том числе участники) . Однако ст. 22 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не предусматривает для участников ООО права обжалования — в отличие от случаев, например, предусмотренных п. 5 ст. 45 Закона N 14-ФЗ.
Нарушение процедуры получения корпоративного одобрения на заключение договора залога доли ООО с третьим лицом, не являющимся участником ООО, является достаточным основанием для оспаривания такого договора залога в порядке, установленном ст. 43 Закона N 14-ФЗ: любой участник ООО в течение двух месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о заключении договора залога доли без получения корпоративного одобрения, вправе обратиться в суд с иском о признании соответствующей сделки недействительной.
С практической точки зрения подобная ситуация, равно как и ситуация, описанная выше в подпункте (i), представляется маловероятной, так как нотариус, удостоверяющий договор залога доли, имеет право в том числе и на проверку документов согласно рекомендованному перечню (в числе таких документов находятся и устав ООО, и корпоративные одобрения) .
Статья 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 «О документах, истребуемых нотариусом при удостоверении сделок по отчуждению доли общества», Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (подготовлены Федеральной нотариальной палатой) // Нотариальный вестник. 2009. N 12.
Однако поскольку в данном случае речь идет именно о праве нотариуса, пусть и регламентированном в соответствующих рекомендациях Федеральной нотариальной палаты, но никак не о его обязанности, представляется проблематичным эффективное оспаривание действий нотариуса в случае, если он не воспользуется своим упомянутым правом в связи с конкретной сделкой.
Отдельного упоминания в контексте корпоративного одобрения заслуживает ситуация, когда ООО имеет единственного участника. В таких случаях единственный участник, намеренный заложить свою долю (или ее часть) третьему лицу, оформляет соответствующее решение единственного участника в порядке, предусмотренном ст. 39 Закона N 14-ФЗ .
Обобщение вопросов, возникающих в нотариальной практике при применении отдельных норм Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», подготовленное Федеральной нотариальной палатой в 2010 году.
Регистрация передачи доли участника ООО в залог
Также передачу доли в уставном капитале ООО необходимо зарегистрировать. Регистрация передачи доли производится уполномоченным органом. В Москве это МИФНС №46.
Порядок регистрации передачи доли участника ООО в залог следующий:
После нотариального заверения договора передачи доли нотариус обязан в течение 3 дней передать (подать) соответствующий комплект документов в орган осуществляющий государственную регистрацию юр.лиц.
Подать в рег.орган необходимо заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Заявление должно быть подписано участником Общества, который осуществляет передачу доли или ее части, т.е. залогодателем. В заявлении обязательно должен быть указан вид обременения (залога) и срок, в течение которого будет действовать обременение.
Комплект документов передается нотариусом в регистрирующий орган непосредственно, либо отправляется по почте. Также для этого может быть использована факсимильная связь или средства интернета.
Далее уже регистрирующий орган в течение трех дней после получения комплекта документов о передаче доли или ее части в залог обязан внести в ЕГРЮЛ запись об обременении залогом доли определенного участника ООО с указание срока обременения.
Погасить запись в ЕГРЮЛ о передачи доли в залог можно подав в регистрирующий орган соответствующего заявления. При этом такое заявление должно быть подписано как залогодателем, так и залогодержателем. Также основание для погашения записи о передачи доли в залог может служить решение суда, которое вступило в силу.
Риски залога долей в ООО
Залог долей в капитале ООО – это всегда риск не только для залогодателя, но и для Общества.
Предоставляя в качестве залога свою долю (ее часть), участник ООО несет персональную ответственность перед залогодержателем, которая, если залог не покроет обязательства, распространится и на другое имущество участника. Вместе с тем, в корпоративном праве и судебной практике залог доли рассматривается с совершенно других позиций – как вероятность утраты части или потенциально всего контроля над бизнесом. К негативным последствиям относят и возможное перераспределение долей, связанной с утратой залогаучастником, его выбыванием или уменьшением доли.
В небольших по стоимости активов и количеству участников компаниях залог долей обычно используется так же, как и иные предметы залога. Например, участник хочет взять кредит или заем в личных или бизнес-целях, обеспечивая его залогом. В крупных компаниях залоги долей практикуются для более масштабных целей, зачастую в интересах всего бизнеса, а не участника-владельца доли. Примером могут служить инвестиционные проекты, крупное банковское финансирование, построение стратегических отношений с партнерами, опционы на продажу доли, корпоративные договоры и другие сделки.
Бывает и так, что залог – «упаковка» сделки с долями, помогающая либо обойти некоторые формальности, либо построить правовую защиту определенных интересов. И здесь критически важно продумать все до мелочей – так, чтобы сделка эффективно прошла и не была оспорена, в частности, по основаниям фиктивности или мнимости, а также чтобы предотвратить негативные последствия для бизнеса.
Обезопасить себя можно только одним способом – детально продумать все права и обязанности сторон по договору. При этом следует учесть, что, если договором не определено иное, основные права на долю в ООО по умолчанию переходят залогодержателю (кредитору). Участник не сможет распоряжаться долей, как минимум. Но, если не предусмотрит иное в договоре, утратит и другие права, прежде всего корпоративные: право участвовать в управлении ООО, принимать соответствующие решения и получать дивиденды от доли.
Судебные споры, связанные с залогом долей в ООО, не являются редкостью, но более опасны риски:
- утраты контроля над компанией;
- враждебного поглощения компании со стороны кредитора;
- доведения ООО до банкротства;
- длительных и дорогостоящих судебных тяжб, которые способны нарушить нормальную деятельность компании и разорить ее.
Бенефициар не может принимать прямые или косвенные решения, как полноправный участник общества при нахождении части одного из владельцев на обеспечении. Однако это требование может быть изменено на основании общего собрания всех участников общества и путем проведения голосования.
В результате этого, может появиться ряд требований и обязательств как у лица, которое передавало на обеспечение актив, так и у самого бенефициара. Примечательно, что сам кредитор не отображается как полноправный член компании. Однако он может принимать активное участие, решая вопросы.
Так как актив находится на обеспечении у бенефициара, он может устанавливать, на основании нарушения прописанных в договоре требований, неустойку за невыполнение обязательств, удерживать актив члена общества пока они не будут исполнены.
Оспорьте корпоративные решения залогодержателя в суде, если теряете контроль над компанией
Недобросовестные контрагенты используют залог доли в уставном капитале как схему рейдерского захвата. Они действуют так — заключают договор, получают возможность осуществлять права участника ООО. Затем залогодержатели инициируют переход имущественных прав к сторонним заинтересованным лицам. Это опасно — залогодатель теряет контроль над обществом. Самый распространенный механизм захвата — это «размытие» доли уставного капитала и смена генерального директора.
Залогодержатель получил полный контроль над обществом. Он принял в состав участников стороннее лицо и увеличил уставный капитал в 15 раз — до 150 тыс. рублей. Для этого вступивший участник внес дополнительный денежный вклад. Доля залогодателя уменьшилась, она была размыта до 6,67 процента. Новый участник получил 93,33 процента доли в уставном капитале. Залогодатель с этим не согласился и подал иск.
Участник ООО вправе передать в залог свою долю в уставном капитале или ее часть общества: • другому участнику общества; • третьему лицу. В этом случае это должно быть разрешено уставом. Сделать это можно только с согласия общего собрания участников общества (п. 1 ст. 22 Федерального закона от № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Нормативные документы
Залог доли в уставном капитале общества осуществляется по правилам, установленным в п.11 ст. 21, ст. 22 ФЗ №14. В соответствии с ними этот договор должен удостоверятся у нотариуса в обязательном порядке. Залог доли участника ООО возможен только при условии ее оплаты. Если при возникновении необходимости совершения сделки она оплачена не полностью, учредитель вправе оформить залог части доли, которая соответствует произведенному взносу.
Необходимо подчеркнуть, что участники ООО вправе включить в устав запрет на заключение этих договоров. Также может быть предусмотрен особый порядок оформления залога доли в ООО. Процедура сделки с третьим лицом по уставу ооо может предусматривать обязательное получение согласия всех участников общества. Решение о ее проведении принимается на общем собрании, что подтверждается составлением протокола. После заключения договора залога доли в уставном капитале ответственность по обязательствам должника может взять на себя организация, если на это согласен залогодержатель. Это позволит обществу избежать необходимости принимать в состав учредителей стороннее лицо. Выплата долга кредитору является основанием для перехода права собственности на долю или соответствующую ее часть к обществу.
Если договор заключается между участниками ООО, получать согласие других участников не нужно.
После этого осуществляется заверение договора залога доли в уставном капитале ООО у нотариуса. Сторонам необходимо предоставить соответствующие документы.
4. Обращение взыскания на долю в уставном капитале
Ответственность уставным капиталом возникает в случае, если учредитель юридического лица, заложивший свою долю, не выполнил в срок обязательства, обеспеченные залогом. Указанная доля переходит в собственность залогодержателя в пределах размера неисполненного обязательства. При отсутствии залога стоимость доли в уставном капитале распределяется пропорционально между всеми кредиторами учредителя в зависимости от даты возникновения обязательств.
Залогом обеспечиваются:
- основное обязательство по договору в его неисполненной части;
- проценты за пользование денежными средствами по ставке рефинансирования Банка России;
- предусмотренные договором штрафы и неустойки;
- компенсация убытков и неполученных доходов;
- расходы на истребование залога в судебном порядке.
Если на момент просрочки исполнения стоимость доли в соответствии с последним бухгалтерским отчетом ниже, чем денежное выражение неисполненного обязательства, кредитор имеет право на получение всех прав учредителя, имеющихся у должника, а также на получение дополнительного денежного возмещения.
В том случае, когда доля в уставном капитале стоит больше, чем долг, кредитор получает часть доли в уставном капитале, соответствующую размеру долга. Оставшаяся часть доли возвращается должнику, и может быть продана им другим учредителям или третьим лицам на общих основаниях.
Передача доли не происходит, если:
- стоимость доли в 20 и более раз больше просроченного долга;
- продолжительность просрочки составляет менее 3-х месяцев.
Последствия залога доли в ООО
Залог доли в компании – это залог, предметом которого выступает совокупность имущественных прав (требований). Если руководствоваться общим правилом о таком предмете залога, то передаче залогодержателю подлежат все права участника ООО – корпоративные права, а также все иные права, вытекающие из предмета залога.
Изменить общую норму можно только договором, четко предусмотрев какие права переходят, а какие сохраняются за участником ООО.
Если залогодатель не выполняет свои обязательства, обеспеченные залогом в виде доли ООО, кредитор может обратить взыскание на залог. Для процедур взыскания и, в частности, реализации залога применяются такие же внесудебные или судебные процедуры, что и в случаях, когда обеспечением выступает залог имущества. Общие правила, предусмотренные ГК РФ, стороны, опять же, вправе изменить условиями договора или дополнительным соглашением.
Перед тем, как заключить нотариальный договор, необходимо учесть следующие особенности:
- Когда доля передается третьим лицам, требуется одобрение общего собрания участников. За основу принимается простое большинство голосов, если иное не предусмотрено уставом компании.
- Передать можно не только ту долю, которая принадлежит гражданину на день заверения договора. Объектом залога допускается сделать корпоративные права, которые возникнут в будущем.
- Далее, переданная часть остается в распоряжении ее владельца. Впрочем, соглашением может быть предусмотрено, что доля перейдет к залогодержателю.
- Перед оформлением договора нотариус всегда проверяет принадлежность закладываемой доли. Для этого изучаются правоустанавливающие документы, а также выписка из ЕГРЮЛ в актуальной редакции.
- Кроме того, ст. 22 Закона № 14-ФЗ предусматривает обязательную процедуру регистрации договора. Ее осуществляет нотариус в течение двух дней после удостоверения сделки, если иной срок не установлен договором.
Самыми распространенными видами такого соглашения считаются заклад на:
- недвижимое имущество (ипотека), предметом может быть квартиры, дом, участок, комната и т.д., который находится у залогодателя;
- движимое имущество (заклад), предметом может быть транспортное средство, вещь интерьера, драгоценности и т.д., который может находится у обеих сторон, согласно пунктам соглашения;
- товары, находящихся в обороте, предмет конкретно характеризуется в тексте договора, его размер, вид, вес и т.д., который может находится и использоваться в производстве у залогодателя;
- ценные бумаги, предметом могут быть различные векселя, облигации и т.д.;
- на имущественные права, предметом могут быть соответственно права на имущества, которые сохраняются за залогодателем до момента исполнения или неисполнения обязательств.
|
Примечание: в некоторых случаях заложенное имущество или права законодательно подлежат государственной регистрации. Например, обязательной регистрации требует недвижимость, которая должна быть зарегистрировано в Росреестре, а переданная по договору доля в ООО зарегистрирована в ЕГРЮЛ. |
Как заверить договор залога у нотариуса
Для того чтобы заверить выбранное соглашение у нотариуса вам достаточно позвонить нам договориться о встрече, на которой будут присутствовать все стороны сделки, разъяснить суть дела и предоставить необходимые документы.
Возможно удостоверение нотариусом договора залога между физическими лицами, а также юридическими.
|
Примечание: Нотариус заносит сведения о залоге движимого имущества в реестр залогов на сайте Федеральной нотариальной палаты, проверить недвижимость на обременение можно на сайте Росреестра. |